配偶有婚外性关系是否可以请求损害赔偿

【案例来源】

本案例根据国晖（2010）MS502—2412—3754号档案资料编写

【案情简介】

潘某（女）与苏某（男）于2001年经人介绍相识恋爱，2003年8月，潘某不顾家人反对与苏某结婚。婚后，苏某粗暴、做事不计后果、大男人主义的性格便暴露无疑，两人经常为琐事争吵。2004年一月，婚生子出生，二人因家庭支出骤然增加导致矛盾升级。直至2009年9月，一个在桑拿洗浴中心工作的女子姚某到潘某家中大吵大闹，潘某才得知诉苏某与姚某有不正当男女关系，苏某见事情已无法遮掩，只好承认与姚某的确发生过性关系，并写下保证书保证以后不再犯，并承认为与姚某分手还支付了3万元分手费。至此，潘某忍无可忍，遂向深圳市福田无人民法院起诉，请求法院判决：1、判决原被告离婚；2、判决婚生子苏某由原告抚养，判决被告每月支付抚养费1000元至儿子年满18周岁止；3、判决位于深圳市福田区益田路的某房产归原告所有；4、判决被告向原告支付损害赔偿金人民币5万元；5、判决由被告承担本案的诉讼费用。

【争议焦点】

苏某是否对婚姻破裂存在过错，潘某是否可以请求过错赔偿？

【判决结果】

审理过程中潘、苏二人对解除婚姻关系并无异议，法院判决如下：一、准许原告潘某与被告苏某离婚；

二、婚生子苏某由被告抚养，原告潘某不支付抚养费，原告有权每月探视婚生子四次；

三、位于深圳市福田区益田路的某房产归被告所有，今后该房屋上的一切权利和义务由被告享有和承担，被告苏某在本判决生效之日起三十日内一次性补偿原告潘某35万元；

四、驳回原告的其他诉讼请求。

【相关法律规定】

《婚姻法》第四十六条规定："有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）、有配偶者与他人同居的；（三）、实施家庭暴力的；（四）、虐待、遗弃家庭成员的。"

【案件评析】

怎样理解《婚姻法》第四十六条规定的"有配偶者与他人同居"？最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二条："婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的'有配偶者与他人同居'的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。"

本案原告潘某虽然提供了被告的保证书及与第三者的分手协议，但其内容仅能证明被告与第三者有婚外性关系，是否达到"持续、稳定地共同居住"，原告还没有完成举证。根据民事诉讼"谁主张，谁举证"的原则，原告潘某要承担举证不能的责任，因此法院没有支持潘某提出的损害赔偿请求。

要证明对方与第三者同居，需要提供完整的证据链，除了亲密的照片、视频或书信等之外，与物业签订的租房协议、经常出入同居地点的视频录像、物业管理处或邻居的证人证言等，都可以作为这类证据。